Передача имущества в доверительное управление не влечет перехода права собственности на него к доверительному управляющему. По действующему законодательству доверительное управление является обязательственным правом, а не вещным, как это имеет место в англоамериканской правовой системе. Передавая имущество в доверительное управление, собственник не передает управляющему правомочия по владению, пользованию и распоряжению этим имуществом. Они по-прежнему остаются у собственника. Он лишь наделяет доверительного управляющего правом от своего имени осуществлять эти правомочия. Вместе с тем сам собственник, до тех пор пока действует договор доверительного управления имуществом, не может осуществлять принадлежащие ему правомочия по владению, пользованию или распоряжению переданным в доверительное управление имуществом.

Доверительному управлению посвящена гл. 53 ГК (ст. 1012-1026 ГК).

Договор доверительного управления является, по общему правилу, реальным (может быть и консенсуальным)*(79), взаимным и возмездным.*(80)

Возможен и безвозмездный вариант договора. Возмездный характер договор приобретает тогда, когда в нем определены размер и форма вознаграждения управляющему. Безвозмездным договор признается тогда, когда в законе или в самом договоре предусмотрено, что доверительный управляющий действует безвозмездно. Возмездный договор доверительного управления имуществом является всегда взаимным. Безвозмездный договор доверительного управления имуществом относится к числу односторонних, поскольку в нем учредитель управления имеет только права, а управляющий - только обязанности.

По общему правилу договор доверительного управления имуществом является свободным договором, заключаемым исключительно по усмотрению сторон. Однако в тех случаях, когда он возникает в силу закона, то приобретает обязательный характер. Так, в соответствии с п. 2 ст. 11 Федерального закона "Об основах государственной службы Российской Федерации" (см. прилаг. диск) государственный служащий обязан передать в доверительное управление под гарантию государства на время прохождения государственной службы находящиеся в его собственности доли (пакеты акций) в уставном капитале коммерческих организаций.

Стороны договора - учредитель доверительного управления и доверительный управляющий.

Учредителем доверительного управления является только собственник имущества. Другие лица, не являющиеся собственниками имущества, могут стать учредителями управления лишь по основаниям, предусмотренным законом:

управление имуществом подопечного (ст. 38 ГК);

управление имуществом гражданина, признанного безвестно отсутствующим (п. 1 ст. 43 ГК);*(81)

управление имуществом, если в завещании назначен исполнитель завещания (душеприказчик).

Права учредителя управления в указанных случаях принадлежат соответственно органу опеки и попечительства, исполнителю завещания (душеприказчику).

Доверительным управляющим может быть индивидуальный предприниматель или коммерческая организация. В тех случаях, когда особенности объекта управления требуют получения лицензии, доверительный управляющий должен обладать такой лицензией (ценные бумаги, денежные средства, предприятия транспорта и т.д.).

Из всех организационно-правовых форм коммерческих организаций закон сделал только одно исключение: доверительным управляющим не вправе быть унитарное предприятие.

В случаях, когда доверительное управление имуществом осуществляется по основаниям, предусмотренным законом, доверительным управляющим может быть гражданин, не являющийся предпринимателем, или некоммерческая организация, за исключением учреждения.

Закон запрещает также выступать в качестве доверительного управляющего государственным органам и органам местного самоуправления. Не может им быть и выгодоприобретатель по договору доверительного управления имуществом.

Предметом договора доверительного управления является совершение управляющим "любых юридических и фактических действий в интересах выгодоприобретателя", если только какие-то из них не исключены законом или договором. Иными словами, речь идет об оказании услуг в осуществлении правомочий по владению, пользованию, распоряжению имуществом и других действий. Закон не требует детального перечисления всех действий, требуемых от управляющего, за исключением доверительного управления ценными бумагами и денежными средствами. Если объектами управления не являются деньги и ценные бумаги, то достаточно употребить формулировку, используемую в п. 1 ст. 1012 ГК: "Другая сторона обязуется осуществить управление... имуществом".

Наряду с предметом договора другими его существенными условиями являются:

а) состав имущества, передаваемого в доверительное управление;

б) наименование юридического лица или имя гражданина, в интересах которых осуществляется управление имуществом (учредителя управления или выгодоприобретателя);

в) размер и форма вознаграждения управляющему (упоминание в договоре о наличии или отсутствии вознаграждения за действия управляющего является обязательным. Без указания на его возмездность или безвозмездность договор не считается заключенным);

г) срок действия договора (в случае отсутствия заявления сторон о прекращении договора по окончании срока его действия договор доверительного управления считается продленным на тот же срок и на тех же условиях, которые были предусмотрены договором).

Срок договора не может превышать пяти лет. Для отдельных видов имущества законом могут быть установлены иные предельные сроки, на которые может быть заключен договор.

Следует особо подчеркнуть, что данный договор не бессрочный. Указанием на предельные сроки договора законодатель исключил возможность заключения притворных договоров, скрывающих под бессрочным доверительным управлением фактическое отчуждение имущества.

Договор доверительного управления имуществом должен быть заключен в письменной форме. При этом договор может быть заключен как путем составления одного документа, подписанного сторонами, так и путем обмена документами посредством почтовой, телеграфной, телетайпной, телефонной, электронной или иной связи, позволяющей достоверно установить, что документ исходит от стороны по договору.

При передаче в доверительное управление недвижимого имущества форма договора должна соответствовать форме, предусмотренной для договора продажи недвижимого имущества, т.е. договор должен быть заключен путем составления одного документа, подписанного сторонами, и пройти стадию государственной регистрации. Несоблюдение формы договора или требования о регистрации передачи недвижимого имущества в доверительное управление влечет недействительность договора.

Передача недвижимого имущества в доверительное управление также должна быть оформлена по правилам, предусмотренным для договора продажи недвижимого имущества. В частности, передача недвижимости учредителем управления и принятие ее доверительным управляющим осуществляется по подписываемому сторонами передаточному акту или иному документу о передаче (ст. 556 ГК). Передача же в доверительное управление предприятия как имущественного комплекса осуществляется по передаточному акту, в котором указываются данные о составе предприятия и об уведомлении кредиторов о передаче предприятия в доверительное управление, а также сведения о выявленных недостатках переданного имущества. Предприятие считается переданным доверительному управляющему со дня подписания передаточного акта обеими сторонами (ст. 563 ГК).

Управляющий всегда совершает соответствующие действия от своего имени, однако указывает при этом, в качестве кого он действует. Это достигается путем соответствующей информации третьих лиц в устных сделках или пометок "ДУ", проставляемых после имени или наименования доверительного управляющего в письменных сделках и в документах. При этом условии управляющий становится стороной совершенных им сделок, а долги по обязательствам погашаются за счет переданного в управление имущества. При отсутствии такой информации считается, что управляющий совершил сделку в личных целях и отвечать по ней перед контрагентом он будет личным имуществом, а не имуществом, переданным ему в управление.

Бремя содержания имущества, риск его приращения и уменьшения после передачи его в доверительное управление продолжает нести собственник имущества.

Объектами доверительного управления являются: объекты недвижимости, включая имущественные комплексы, ценные бумаги и права, удостоверенные бездокументарными ценными бумагами, исключительные права. Нематериальные блага не могут быть объектом доверительного управления.

Кроме того, имущество может стать объектом рассматриваемого договора лишь при возможности его обособления на отдельном балансе и ведения по нему самостоятельного учета. При этом для расчетов должен быть открыт отдельный банковский счет.

Передача в доверительное управление денежных средств допускается, только если доверительным управляющим является кредитная организация либо иное юридическое лицо, получившее разрешение (лицензию) на осуществление доверительного управления денежными средствами граждан и юридических лиц.

Закон запрещает передавать в доверительное управление имущество, находящееся в хозяйственном ведении или в оперативном управлении.

Договор относится к фидуциарным сделкам, а значит, здесь закрепляются принципы сугубо личного исполнения договора, его прекращение, если личное исполнение невозможно, а также возможность одностороннего отказа каждой из сторон от договора. Учитывая, что одной из сторон, как правило, является предприниматель, для управляющего это правило носит ограниченный характер. Отказ от договора учредителя управления либо выгодоприобретателя не ограничивается какими-либо условиями.

Не допускается обращение взыскания по долгам учредителя управления на имущество, переданное им в доверительное управление, за исключением несостоятельности (банкротства) этого лица (п. 2 ст. 1018 ГК) и при обращении взыскания на заложенное имущество, переданное в доверительное управление (п. 1 ст. 1019 ГК).

1. Совершать в отношении имущества любые юридические и фактические действия в интересах учредителя управления или выгодоприобретателя.*(82)

Пределы прав управляющего достаточно широки: он наделяется правомочиями собственника в отношении имущества, переданного в доверительное управление, и в этом качестве вправе требовать всякого устранения нарушения его прав (ст. 301, 302, 304, 305 ГК), в том числе применять все гражданско-правовые способы для защиты переданного в доверительное управление имущества.

В то же время права управляющего имуществом могут быть ограничены законом или договором. Так, например, распоряжение недвижимым имуществом, по общему правилу, запрещено доверительному управляющему. Он может осуществлять его лишь в случаях, специально предусмотренных договором доверительного управления.

Права, приобретенные доверительным управляющим в результате действий по управлению имуществом, включаются в состав переданного в доверительное управление имущества. Обязанности, возникшие в результате таких действий доверительного управляющего, исполняются за счет этого имущества.

2. Требовать вознаграждения, предусмотренного договором, а также возмещения необходимых расходов, произведенных им при доверительном управлении имуществом, за счет доходов от использования этого имущества.

3. Поручать другому лицу совершать от имени доверительного управляющего действия, необходимые для управления имуществом, если:

это предусмотрено договором доверительного управления имуществом;

на это есть согласие учредителя управления, выраженное в письменной форме;

к этому вынуждают обстоятельства для обеспечения интересов учредителя управления или выгодоприобретателя и нет возможности получить указания учредителя управления в разумный срок.

4. В одностороннем порядке отказаться от исполнения договора, если не может лично управлять переданным ему имуществом (с уведомлением за 3 месяца).

1. Осуществлять доверительное управление лично.

2. Проявлять должную заботу об интересах учредителя управления или выгодоприобретателя.

3. Поддерживать имущество в надлежащем состоянии.

4. Сообщать третьим лицам о том, что является доверительным управляющим.

5. Не использовать имущество в своих интересах.

6. Не отчуждать имущество по безвозмездным сделкам.

7. Представлять учредителю управления и выгодоприобретателю отчет о своей деятельности в сроки и в порядке, которые установлены договором доверительного управления имуществом.

8. По прекращению договора возвратить имущество учредителю управления в состоянии, определенном договором.

9. В случае, предусмотренном договором, предоставить залог в обеспечение возможных убытков учредителя или выгодоприобретателя.

Особо необходимо остановиться на проблеме уплаты налогов. Дело в том, что налог на имущество предприятий или налог на имущество физических лиц должен уплачивать его собственник. Он же должен уплачивать и налог на прибыль, полученную от доверительного управления имуществом, поскольку прибыль принадлежит не управляющему, а именно учредителю управления. Аналогичным образом должен решаться и вопрос о налоге на добавленную стоимость. Таким образом, если в договоре обязанность уплаты налогов прямо не возложена на управляющего, налоговые органы не вправе требовать от него указанных платежей.

1. Контролировать деятельность доверительного управляющего.

2. Требовать получения доходов и иных поступлений от использования имущества, переданного в доверительное управление.

3. Требовать представления отчета о деятельности доверительного управляющего.

4. Требовать от доверительного управляющего устранения нарушений условий договора и их последствий в разумные сроки.

5. Требовать возврата имущества по окончании договора.

6. Отказаться от договора с уведомлением доверительного управляющего об этом за три месяца.

Если договор доверительного управления имуществом заключен в пользу выгодоприобретателя, то указанные права возникают не у учредителя управления, а у выгодоприобретателя.

1. Выплатить доверительному управляющему обусловленное договором вознаграждение.

2. Возместить доверительному управляющему расходы в связи с исполнением договора.

3. Обеспечить доверительного управляющего всеми документами и сведениями, необходимыми ему для выполнения обязанностей по договору.

4. Уведомить доверительного управляющего об обременении залогом имущества, передаваемого в доверительное управление.

5. Не вмешиваться в оперативно-хозяйственную деятельность по управлению имуществом.

Доверительный управляющий несет ответственность при возникновении убытков от использования имущества. При этом учредителю управления убытки возмещаются как в форме реального ущерба, так и в форме упущенной выгоды. В тех случаях, когда управление произведено в интересах выгодоприобретателя, последнему возмещается упущенная выгода, так как, не являясь собственником переданного в доверительное управление имущества, он может понести убытки только в части не полученной им выгоды.

Ответственность доверительного управляющего, являющегося предпринимателем, основывается на началах риска (п. 3 ст. 401 ГК). Он несет ответственность за причиненные убытки, если не докажет, что эти убытки произошли вследствие непреодолимой силы либо действий выгодоприобретателя или учредителя управления. В тех же случаях, когда в качестве доверительного управляющего выступает гражданин, не являющийся предпринимателем, или некоммерческая организация, их ответственность строится на началах вины (п. 1 ст. 401 ГК). Бремя доказывания обстоятельств, освобождающих от ответственности, лежит на управляющем.

Доверительный управляющий несет субсидиарную ответственность по обязательствам, возникшим в связи с доверительным управлением имуществом, ибо при недостаточности этого имущества взыскание обращается на его имущество, а при его нехватке - на имущество учредителя управления, не переданное в доверительное управление. Однако чтобы защитить интересы учредителя управления, п. 2 ст. 1022 ГК предоставляет ему возможность предъявления в регрессном порядке требования к доверительному управляющему, превысившему предоставленные ему полномочия или нарушившему установленные ему ограничения, о возмещении всех понесенных учредителем управления убытков.

За действия избранного им поверенного доверительный управляющий отвечает перед учредителем управления как за свои собственные.

Если при совершении сделок с третьими лицами доверительный управляющий (или назначенный им поверенный) выходит за пределы предоставленных ему полномочий либо действует с нарушением установленных для него ограничений и эти третьи лица знают об этом, то ответственность по возникшим при этом обязательствам несет доверительный управляющий своим собственным имуществом. Если же третьи лица докажут, что они не знали и не могли знать о допущенных доверительным управляющим (или назначенным им поверенным) нарушениях, то долги по обязательствам погашаются за счет имущества, переданного в доверительное управление, а при его нехватке - за счет личного имущества управляющего, и только при его нехватке - за счет имущества учредителя управления.

Ответственность учредителя управления перед третьими лицами по обязательствам в связи с доверительным управлением имуществом*(83) обусловлена тем, что он лично выбрал лицо, которому поручил управлять своим имуществом.

В обеспечение интересов учредителя управления для возможного взыскания убытков с управляющего договор доверительного управления может предусматривать предоставление доверительным управляющим залога.

Кроме общих оснований прекращения договора, ст. 1024 ГК предусматривает специальные основания для прекращения доверительного управления:

смерть гражданина либо ликвидация юридического лица, являющегося выгодоприобретателем;

смерть доверительного управляющего, признание его недееспособным, ограниченно дееспособным или безвестно отсутствующим;

отказ доверительного управляющего или учредителя управления от осуществления доверительного управления в связи с невозможностью для доверительного управляющего лично осуществлять свои полномочия;

банкротство участников;

одностороннее прекращение договора выгодоприобретателем (в случае отказа от получения выгод по договору) и учредителем управления без указания мотивов.

Договор доверительного управления может быть также прекращен на основании ст. 44 ГК вследствие явки или обнаружения места пребывания гражданина, признанного безвестно отсутствующим. Суд в этом случае отменяет решение о признании его безвестно отсутствующим, и на основании этого отменяется управление имуществом такого гражданина.

При отказе от договора одной стороны другая сторона должна быть уведомлена об этом за три месяца до прекращения договора, если договором не предусмотрен иной срок уведомления. При прекращении договора имущество, находящееся в доверительном управлении, передается учредителю управления, если договором не предусмотрено иное.

Учредитель управления при досрочном прекращении договора в двух следующих случаях обязан выплатить управляющему вознаграждение:

если договор прекращается по требованию управляющего в случае, когда учредитель управления не известил его о том, что имущество, переданное в доверительное управление, является предметом залога (в этом случае управляющему должно быть выплачено вознаграждение за год);

если договор прекращается по требованию учредителя управления по причинам, не связанным с невозможностью управляющего лично исполнять договор (в этом случае управляющему должно быть выплачено все обусловленное договором вознаграждение).