При составлении проекта внешнеэкономического контракта целесообразно разделить его на три части: преамбулу, основную часть и заключительную часть.

В преамбуле указывается наименование контракта; место и дата его заключения, наименования сторон.

В основной части указываются предмет контракта, количество, качество, цена товара; порядок доставки товара; порядок расчетов; ответственность сторон за нарушения условий контракта; основания освобождения от ответственности; порядок разрешения споров; применимое право и т.п.

В заключительной части определяются порядок изменения контракта; срок его действия; возможность продления действия контракта; допустимость (недопустимость) одностороннего расторжения контракта; количество экземпляров контракта; язык или языки, на котором составлен контракт и распределение приоритета между ними в случае возникновения неясностей; момент вступления контракта в действие; подписи и печати сторон.

Рассмотрим наиболее важные аспекты содержания внешнеэкономического контракта, ранее не затрагивавшиеся в данном разделе книги.

Венская конвенция не содержит специальных норм, регламентирующих данный вопрос. Так п. 1 ст. 35 Конвенции указывает, что продавец должен поставить товар, который по количеству, качеству и описанию соответствует требованиям договора.

Как правило, вес товара указывается вместе с тарой и упаковкой (вес брутто товара). В ряде случаев возможен вариант, когда вес товара указывается без тары и упаковки (вес нетто товара). Количество некоторых товаров может выражаться в штуках (оборудование), парах (обувь), метрах (ткань) и иных единицах измерения.

Необходимо иметь в виду, что по ряду видов товаров массового потребления оказывается невозможным абсолютно точное соблюдение условия о количестве товара по причинам, связанным с погрузкой и перевозкой. С учетом этого в контракт может включаться оговорка (называемая опционом по количеству), допускающая возможность отступления от указанного в контракте количества в ту или другую сторону. Пределы допустимого отклонения могут быть определены в самом контракте, в котором после указания количества пишут, например, "плюс-минус 10%". Прибегают и ко включению в контракт перед указанием количества товара оговорки "около" или "приблизительно". Для того чтобы при такой оговорке определить предел возможного отклонения, обращаются к практике, сложившейся в отношениях между сторонами, или к торговым обычаям в данной области торговли.

Как правило, покупатель должен оплатить товар еще до того, как он получит возможность проверить его количество. Соответственно, возникает вопрос, какое количество товара считается сданным покупателю и подлежащим оплате. На практике это количество определяется по документу, полученному продавцом от перевозчика, т.е. по железнодорожной накладной, коносаменту и т.п. При этом имеется в виду, что перевозчик отвечает за сохранность товара в количестве, принятом им от продавца. В случае недостачи в весе или в количестве штук претензии предъявляются покупателем к перевозчику. К продавцу могут быть предъявлены претензии только по внутритарной недостаче (поскольку перевозчик не проверял содержание тары), а также в случаях, когда будет доказано, что перевозчик невиновен в недостаче или когда имеет место смешанная ответственность перевозчика и грузоотправителя.

Порядок проверки количества товара в стране покупателя не регламентирован ни в Венской конвенции, ни общими нормами российского гражданского законодательства. Поэтому существенное практическое значение имеет его четкое решение в контракте. В арбитражной практике применяются следующие подходы при разрешении связанных с этим споров.

1. Если контракт содержит предписания о порядке проверки, их несоблюдение влечет непризнание результатов проверки в стране покупателя.

2. Если контракт не содержит указаний о методе проверки количества товара, учитываются общепринятые методы проверки такого рода товаров.

3. Проверка количества товаров в специфицированных единицах измерения (например, по метражу, штукам, парам, весу нетто) должна производиться по спецификации продавца.

4. Если предусмотренный в контракте порядок проверки соблюден и в результате ее обнаружена недостача, по общему правилу, не принимаются во внимание доказательства продавца, которые подтверждают отгрузку товара в полном количестве.

При поставке товара в большем количестве, что предусмотрено в договоре, покупателю предоставлено право по его усмотрению либо принять поставку, и в этом случае он должен уплатить за излишне поставленное количество по договорной цене, либо отказаться от излишне поставленного количества.

Статья 51 Венской конвенции предоставляет покупателю, которому поставлена только часть товара, широкие права, включая, в частности, возможность расторжения договора, если продавец не устранит допущенного нарушения в разумной срок, предоставленный ему покупателем (п. 1 "b" ст. 49 и п. 1 ст. 47).

Необходимо, однако, иметь в виду, что товар может быть подвержен естественной убыли. Непосредственными причинами естественной убыли являются усушка, утруска, утечка и т.п. Если договор не содержит условия о распределении естественной убыли между сторонами, следует исходить из того, что до момента передачи товара естественная убыль лежит на продавце, а после этого момента - на покупателе.

В арбитражной практике исходят из того, что включение в контракт условия о проверке количества товара в порту назначения с проведением сторонами расчетов по результатам такой проверки предполагает, если иное специально не обусловлено в контракте, что естественную убыль за период доставки принял на себя продавец.*(111) Договорное условие о расчетах между сторонами по результатам проверки в пункте назначения называют оговоркой о поставке "по выгруженному весу".

Таким образом, срок проверки количества поступившего товара может устанавливаться в контракте, его несоблюдение лишает результаты проверки доказательственной силы или существенно ее снижает.

При неустановлении в контракте такого срока и отсутствии нормативных предписаний по этому вопросу в практике исходят из того, что проверка товара по количеству должна проводиться в такой короткий срок, который возможен при данных обстоятельствах.

Требования к качеству товара также не определяются в Венской конвенции (далее Конвенция). Она исходит из того, что стороны свободны в определении требований к качеству товара. Коммерческой практике известен ряд способов согласования критериев определения качества товара.

1. Стороны могут условиться о том, что качество товара должно соответствовать определенному стандарту, утвержденному в установленном порядке или сложившемуся в международной торговле.

2. Определение качества товара возможно по образцу. Одновременно контрагенты оговаривают порядок проверки соответствия поставленных товаров упомянутому образцу.

3. Качество некоторых товаров может определяться по предварительному осмотру.

4. Возможно определение качества товара по описанию.

5. В ряде случаев качество может быть определено по содержанию тех или иных веществ в товаре (например, примесей в металле) или по выходу готового продукта из товара (например, пряжи из шерсти).

6. Применяется и такой способ определения качества товара, как использование средних показателей - "хорошее качество", "среднее качество".

Пункты 2, 3 ст. 35 Конвенции устанавливают, что товар не соответствует договору, если он:

а) не пригоден для тех целей, для которых товар того же описания обычно используется;

б) не пригоден для любой конкретной цели, о которой продавец прямо или косвенно был поставлен в известность во время заключения договора, за исключением тех случаев, когда из обстоятельств следует, что покупатель не полагался или что для него было неразумным полагаться на компетентность и суждения продавца;

в) не обладает качествами товара, представленного продавцом покупателю в качестве образца или модели;

г) не затарирован или не упакован обычным для таких товаров способом, а при отсутствии такового - способом, который является надлежащим для сохранения и защиты данного товара.

Продавец не несет ответственности за любое несоответствие товара, если во время заключения договора покупатель знал или не мог не знать о таком несоответствии.

В соответствии с п. 1 ст. 39 Конвенции покупатель утрачивает право ссылаться на несоответствие товара, если он не дает продавцу извещения, содержащего данные о характере несоответствия, в разумный срок после того, как оно было или должно было быть обнаружено покупателем. В любом случае покупатель утрачивает право ссылаться на несоответствие товара, если он не дает продавцу извещения о нем не позднее чем в пределах двухлетнего срока, считая с даты фактической передачи товара покупателю, поскольку этот срок не противоречит договорному сроку гарантии.

Немаловажным является вопрос обеспечения интересов покупателя от связанных с товаром претензий со стороны третьих лиц. Статья 41 Конвенции гласит: "Продавец обязан поставить товар свободным от любых прав или притязаний третьих лиц, за исключением тех случаев, когда покупатель согласился принять товар, обремененный таким правом или притязанием".

Статья 42 Конвенции конкретизирует данное правило применительно к притязаниям, касающимся прав на промышленную или другую интеллектуальную собственность. В ней, в частности, указывается:

"1) Продавец обязан поставить товар свободным от любых прав или притязаний третьих лиц, которые основаны на промышленной собственности или другой интеллектуальной собственности, о которых в момент заключения договора продавец знал или не мог не знать, при условии, что такие права или притязания основаны на промышленной собственности или другой интеллектуальной собственности:

a) по закону государства, где товар будет перепродаваться или иным образом использоваться, если в момент заключения договора стороны предполагали, что товар будет перепродаваться или иным образом использоваться в этом государстве; или

b) в любом другом случае - по закону государства, в котором находится коммерческое предприятие покупателя.

2) Обязательство продавца, предусмотренное в предыдущем пункте, не распространяется на случаи, когда:

a) в момент заключения договора покупатель знал или не мог не знать о таких правах или притязаниях; или

b) такие права или притязания являются следствием соблюдения продавцом технических чертежей, проектов, формул или иных исходных данных, представленных покупателем".

Согласно ст. 34 Конвенции продавец обязан передать покупателю документы, относящиеся к товару. Он должен сделать это в срок, в месте и в форме, предусмотренных договором. Если продавец передал документы ранее указанного срока, он может до истечения этого срока устранять любые несоответствия в документах, при условии, что осуществление им этого права не причиняет покупателю неразумных неудобств или неразумных расходов. Покупатель, однако, сохраняет право потребовать возмещения убытков, которые у него возникли в связи с ненадлежаще оформленными документами.

В международной торговле широко распространена практика представления продавцом покупателю товарных документов, а при необходимости и так называемой технической документации. Эта практика отражена в действующих обычаях международной торговли (Инкотермс).

ГК (ч. 2 ст. 456) также предусматривает, что если иное не предусмотрено договором купли-продажи, продавец обязан одновременно с передачей вещи передать покупателю и принадлежности, а также относящиеся к ней документы (технический паспорт, сертификат качества, инструкцию по эксплуатации и т.п.), предусмотренные законом, иными правовыми актами или договором.

Представление такой документации по общему правилу имеет целью дать покупателю возможность осуществить приемку товара надлежащим образом, предупредить поставку товара, не соответствующего требованиям контракта, а в определенных случаях - приступить к использованию товара без его дополнительной проверки.

Возникает вопрос, какие документы и в какой срок должны быть переданы продавцом покупателю. Перечень таких документов, как правило, согласовывается в договоре. В практике выделяют две категории таких документов. К первой относят документы, необходимые для оплаты товара. Это отгрузочные документы (коносамент; железнодорожная, автомобильная или авианакладная), сертификат качества, упаковочный лист, страховой полис. Перечень таких документов приводится в разделе договора о порядке оплаты товара.

Ко второй категории документов относится техническая документация, необходимая для использования товара по назначению. Это чертежи, инструкции по эксплуатации.

Как правило, контрагенты в договоре согласовывают не только перечень вышеуказанной документации, но и порядок ее предоставления (передачи). При этом продавец сохраняет право на техническую документацию, покупатель же может использовать ее лишь для эксплуатации и ремонта товара.

Передача относящейся к товару документации в срок является важным элементом партнерских взаимоотношений, поскольку опоздание в передаче такой документации может создать трудности в использовании товара по назначению или даже сделать такое использование невозможным. В целях предотвращения указанной ситуации при заключении контракта целесообразно включать в него указание на соответствующие штрафные санкции за нарушение продавцом обязанности своевременно передать техническую документацию. Кроме того, покупатель сохраняет право на реализацию средств защиты, предусмотренных ст. 45 Конвенции.

Конвенция не содержит общего правила о сроке исполнения сторонами обязательств, если такой срок не установлен в контракте. Однако, руководствуясь ст. 7 Конвенции (о применении общих принципов Конвенции, когда вопрос прямо в ней не разрешен) и ст. 8 (о толковании волеизъявления сторон), можно прийти к выводу, что в подобных случаях критерием служит "разумный срок", исчисляемый с даты заключения контракта, если иное не следует из конкретных обстоятельств. При этом учитываются все соответствующие обстоятельства, включая переговоры, любую практику, которую стороны установили в своих взаимных отношениях, обычаи и любое последующее поведение сторон (п. 3 ст. 8 Конвенции).

Срок исполнения определяет начало гарантийного периода при поставках готовых изделий промышленности. С этого момента исчисляются сроки на предъявление претензий по качеству и количеству товара. По истечении срока исполнения наступает просрочка должника, за которую он несет ответственность, а у кредитора возникает ряд прав: требовать возмещения убытков, уплаты неустойки, отказаться от договора.

Вопрос о сроках имеет большую практическую значимость. Статья 33 Конвенции указывает, что продавец должен поставить товар:

a) если договор устанавливает или позволяет определить дату поставки - в эту дату;

b) если договор устанавливает или позволяет определить период времени для поставки - в любой момент в пределах этого периода, поскольку из обстоятельств не следует, что дата поставки назначается покупателем;

c) в любом другом случае - в разумный срок после заключения договора.

В коммерческой практике международного торгового оборота принято различать твердые и индикативные сроки исполнения. Твердый срок фиксируется точным указанием времени исполнения, индикативный - указанием периодов времени, исчисляемых годами, месяцами, неделями, днями. Начальный или конечный моменты того или иного периода приурочиваются к определенной календарной дате или событию, которое неизбежно должно наступить: в первом квартале, после открытия аккредитива, по получении банковской гарантии.

Конвенция предусматривает случаи досрочной поставки товара. Если продавец поставляет товар до установленной даты, покупатель может принять поставку или отказаться от ее принятия (ч. 1 ст. 52 Конвенции).

В случае, если покупатель воспользуется своим правом отказаться от досрочной поставки, то подлежит применению п. 1 ст. 86 Конвенции, который гласит:

"1) Если покупатель получил товар и намерен осуществить право отказаться от него на основании договора или настоящей Конвенции, он должен принять такие меры, которые являются разумными при данных обстоятельствах для сохранения товара. Он вправе удерживать товар, пока его разумные расходы не будут компенсированы продавцом.

2) Если товар, отправленный покупателю, был предоставлен в его распоряжение в месте назначения и он осуществляет право отказа от него, покупатель должен вступить во владение товаром за счет продавца при условии, что это может быть сделано без уплаты цены и без неразумных неудобств или неразумных расходов. Данное положение не применяется в том случае, если продавец или лицо, уполномоченное на принятие товара за его счет, находятся в месте назначения товара. Если покупатель вступает во владение товаром на основании настоящего пункта, его права и обязанности регулируются положениями предыдущего пункта".

Если продавец просрочил поставку товара, покупатель вправе прибегнуть по своему выбору к средствам защиты, предусмотренным Конвенцией на случай неисполнения обязательств продавцом (ст. 49 Конвенции). Так, применительно к просрочке в поставке действуют следующие дополнительные правила (наряду с общим правилом о праве покупателя на расторжение контракта при существенном его нарушении):

покупатель утрачивает право заявить о расторжении контракта в отношении поставленного товара, если он не сделает этого в течение разумного срока после того, как он узнал о том, что поставка осуществлена (п. 2 ст. 49 Конвенции);

покупатель вправе заявить о расторжении контракта, если продавец не поставляет товар в течение установленного покупателем дополнительного срока или заявляет, что он не осуществит поставку в течение такого срока (п. 1 "b" ст. 49).

Относительно просрочки покупателя (ст. 61-64 Конвенции), которая может заключаться в неуплате цены, непринятии поставки или неисполнении в срок других обязательств, действуют те же средства правовой защиты, которые предоставлены покупателю при просрочке продавца. Они включают право требовать исполнения обязательства в срок разумной продолжительности, расторжения контракта и возмещения убытков.

Уплата за товар определенной денежной суммы (цены) - основная обязанность покупателя по договору международной купли-продажи товаров.

Возникает вопрос, является ли условие о цене существенным условием договора.

В соответствии с ч. 1 ст. 14 Конвенции предложение о заключении договора (оферта) является достаточно определенным, если в нем обозначен товар и прямо или косвенно устанавливается цена либо предусматривается порядок ее определения. Между тем в силу ст. 55 Конвенции в тех случаях, когда договор был заключен, но в нем прямо или косвенно не установлена цена или не предусмотрен порядок ее определения, считается, что стороны, при отсутствии какого-либо указания об ином, подразумевали ссылки на цену, которая в момент заключения договора обычно взималась за такие товары, продававшиеся при сравнимых обстоятельствах в соответствующей области торговли.

Таким образом, допускается возможность заключения договора без согласования цены, а следовательно, условие о цене уже не может рассматриваться в качестве существенного.

Видимое противоречие между ст. 14 и ст. 55 Конвенции разрешается следующим образом.

Статья 14 расположена во второй, а ст. 55 - в третьей части Конвенции. Согласно же п. 1 ст. 92 присоединяющееся к Конвенции государство может во время ее подписания, ратификации, принятия или утверждения заявить, что оно не будет связано частью второй или частью третьей Конвенции. Соответственно, норма ст. 55 Конвенции будет действовать для государства только в том случае, если оно приняло лишь часть третью (купля-продажа товаров), но не часть вторую (заключение договора) Конвенции и если законодательство этого государства предусматривает, что договор может быть действительным, даже если он прямо или косвенно не устанавливает цену или не предусматривает положения для определения цены.

Таким образом, можно сделать вывод, что Конвенция, с учетом различного решения данного вопроса в национальных законодательствах, занимает компромиссную позицию, позволяющую участвовать в Конвенции государствам, как признающим, так и не признающим цену существенным условием договора купли-продажи.

В контракте цена устанавливается:

за количественную единицу товара (за единицу массы, площади, объема, за штуку, комплект);

за счетную единицу (за десяток, сотню, дюжину и т.д.);

за весовую единицу (исходя из базисного содержания основного вещества в товаре для таких товаров, как руды, концентраты, продукция на основе химических соединений, а также исходя из колебания натурного веса, содержания посторонних примесей и влажности).

При поставках по одному контракту товаров разного качества и ассортимента цена устанавливается отдельно за единицу товара каждого вида, сорта, марки.

При поставках комплектного оборудования в спецификациях указывается цена на каждое комплектующее изделие.

Как правило, товары оцениваются в ценах мирового рынка. Различают твердую цену, скользящую цену и цену с последующей фиксацией.

Твердая цена устанавливается при заключении контракта и не подлежит в дальнейшем каким-либо изменениям. Следует, однако, заметить, что такая цена не совсем выгодна для обоих контрагентов с учетом колебаний экономической конъюнктуры. Например, к наступлению срока платежа рыночные цены могут возрасти, и это повлечет за собой убытки для продавца. Если же возникнет обратная ситуация и цены окажутся ниже по сравнению с зафиксированными в контракте, убытки будет нести покупатель.

Скользящая цена - это предусмотренная в договоре сумма, подлежащая уплате за товар, но которая может подвергаться корректировке в случае изменения ценообразующих факторов (заработной платы, стоимости сырья и др.) в период действия обязательства. В контракте обычно оговариваются пределы (как правило, в процентах) отклонения фактической цены от контрактной в ту или иную сторону. Данный способ фиксации цены получил наибольшее распространение на мировом рынке, поскольку позволяет контрагентам достаточно гибко реагировать на изменение коммерческой обстановки.

Цена с последующей фиксацией - это такой способ определения цены, который состоит в ее исчислении к моменту платежа. Применяется такая цена при поставках:

товаров, требующих больших сроков изготовления;

товаров, стоимость которых ставится в зависимость от их качества (в основном при продаже металлов или химикатов с определенной долей примесей или полезных веществ);

товаров, цена которых подвержена значительным конъюнктурным колебаниям.

Суть данного способа определения цены состоит в том, что контракт не содержит размера цены, а регламентирует порядок ее определения. Так, в контракте указывается, на основании чего будет установлена цена, какие факторы будут учитываться при ее фиксации (например, стороны договариваются об оплате товаров по цене, соответствующей котировке на определенной бирже в день сдачи товара для перевозки в адрес покупателя). Для таких товаров стороны определяют источники информации об изменении рыночных цен.

В случае, если контракт заключен при отсутствии указаний о размере цены или хотя бы о порядке ее исчисления, за товар уплачивается "обычная", "разумная" и т.п. цена. Эта цена в международной торговой практике устанавливается с помощью целого ряда источников, в числе которых можно назвать следующие:

справочные цены, т.е. цены, запрашиваемые продавцами и публикуемые в прейскурантах, бюллетенях и иных периодических изданиях;

цены статистики внешней торговли, определяемые путем деления общей суммы, вырученной от продажи отдельных товаров, на количество последних;

биржевые котировки, т.е. реальные цены сделок, совершаемых на бирже в тот или иной момент;

цены аукционов.

При заключении контрактов контрагенты должны достаточно четко определить условия платежа, в состав которых входят следующие элементы: валюта платежа; способ платежа; форма расчетов между контрагентами; срок платежа.

По согласованию сторон цены фиксируются в валюте одной из стран-контрагентов либо в валюте третьей страны. При выборе валюты цены на массовые товары необходимо учитывать торговые обычаи. Так, например, в контрактах на каучук и цветные металлы принято указывать цены в фунтах стерлингов, в контрактах на нефтепродукты и пушнину - в американских долларах.*(112)

Желательно, чтобы контрагенты с учетом устойчивости валюты указывали курс, по которому валюта цены будет переведена в валюту платежа. Как правило, перевод осуществляется по курсу, действующему в стране, где производится платеж.

Обычно стороны устанавливают в контракте срок платежа. Если он не установлен, то платеж производится через определенное число дней после уведомления продавцом покупателя о том, что товар предоставлен в его распоряжение.

Способ платежа определяет момент, когда производится оплата товара по отношению к его фактической поставке. Различают следующие основные способы платежа*(113): авансовый платеж; наличный платеж; платеж в кредит.

Платеж авансом предполагает выплату покупателем поставщику определенных сумм в счет причитающихся по контракту платежей до передачи товара в его распоряжение (чаще всего до начала исполнения контракта).

Наличный платеж производится через банк до или после передачи поставщиком товарораспорядительных документов или самого товара в распоряжение покупателя. Платеж наличными осуществляется чеками, переводами, аккредитивами и инкассо.

С точки зрения обеспечения надежности платежа за проданный товар и скорости получения платежа наиболее выгодной для экспортера является аккредитивная форма расчетов, хотя расчет по ней более дорогой, чем при других формах (стоимость осуществления расчетов составляет до 1% в квартал от суммы платежа).

При расчетах российских организаций с иностранными контрагентами с аккредитивов к их отношениям применяются Унифицированные правила и обычаи для документарных аккредитивов 1993 г. (далее по тексту Унифицированные правила и обычаи для аккредитивов). Они широко применяются в международной торговле при аккредитивной форме расчетов, однако носят рекомендательный характер, поскольку представляют собой неофициальную кодификацию обычаев делового оборота и применяются в том случае, если на них сделана ссылка в аккредитиве.

В отечественной банковской практике такая ссылка признается обязательной как для банковских учреждений, так и для их российских клиентов, использующих аккредитивную форму расчетов.

Поскольку большая часть Унифицированных правил и обычаев для аккредитивов носит диспозитивный характер, постольку для того чтобы условия расчетов по аккредитиву удовлетворяли требованиям сторон, важно четко оговаривать в контракте соответствующие положения. В противном случае могут последовать неблагоприятные последствия. Так, если стороны не указали в аккредитиве срока представления документов в обслуживающий банк, последний вправе отказаться их принять, если они представлены позже, чем через 21 день от даты выдачи транспортного документа (ст. 43 Унифицированных правил и обычаев для аккредитивов).

При отсутствии в аккредитиве указания о том, является он отзывным или нет, аккредитив считается безотзывным (ст. 6 Унифицированных правил и обычаев для аккредитивов).

В статье 20-30 Унифицированных правил и обычаев содержатся требования к документам, на основании которых производится оплата с аккредитивов: транспортные, страховые и товарные документы, а также коммерческие счета.

Если при этом обнаружены какие-либо несоответствия, банк не позднее следующего дня возвращает документы на переоформление. Если условия, указанные в аккредитиве и контракте, имеют расхождения, продавец должен в течение трех рабочих дней обратиться в банк и через него потребовать от покупателя привести их в соответствие с условиями контракта. Если этого не произойдет, то считается, что он принял условия аккредитива.

Использовать в контракте платеж в инкассовой форме рекомендуется, если между продавцом и покупателем существуют доверительные отношения, не вызывающие сомнений в готовности и способности покупателя произвести платеж.

При расчетах по инкассо применяются Унифицированные правила по инкассо 1995 г. (далее по тексту - Правила по инкассо), носящие, как и Унифицированные правила и обычаи для аккредитивов, рекомендательный характер. Эти Правила разрешают банкам действовать только в соответствии с инструкциями, содержащимися в инкассовом поручении и в Правилах по инкассо (раздел "С" Общих положений и определений), т.е. для банка необязательны соответствующие положения контракта, если они не воспроизведены в инкассовом поручении. Например, по документарным инкассо в силу ст. 13 Правил по инкассо частичные платежи принимаются только при наличии специального разрешения в инкассовом поручении. Соответственно, при отсутствии таких инструкций банк принимает только полный платеж. Поэтому, если контракт предусматривает право покупателя на частичную оплату, следует специально указывать, что необходимые инструкции должны содержаться в инкассовом поручении.

Платеж в инкассовой форме, в отличие от аккредитивной формы расчетов, требует меньших затрат и предполагает передачу поставщиком поручения своему банку на получение от покупателя определенной суммы платежа против предъявления ему соответствующих товарных документов, а также векселей, чеков и других, подлежащих оплате, документов.

Надежность проведения расчетов может быть повышена в сочетании с банковской гарантией платежа, причем гарантия должна быть безусловной и безотзывной, покрывающей всю сумму платежа.

Расчеты могут производиться чеками. Во внешнеторговых операциях получили наибольшее распространение ордерные чеки. При нанесении на ордерные чеки передаточных надписей (индоссамента) они могут переходить от одного держателя к другому.

Платеж в кредит предусматривает, что покупатель оплачивает оговоренную в контракте сумму через какое-то время после поставки товара.

При предоставлении и получении так называемого коммерческого или торгового кредита в контракте устанавливаются: его вид, стоимость и срок; валюта получения и погашения кредита; способ погашения основного долга; условия начисления и выплаты процентов; гарантии и другие условия.

В контракт может быть включен график поставки товара и график погашения основного долга и процентов.

Среднесрочный (от 1 до 5 лет), долгосрочный (свыше 5 лет), а иногда и краткосрочный кредит (до 1 года) влечет за собой уплату покупателем процентов за пользование кредитом. Широкое распространение в практике внешней торговли коммерческого кредита обусловливает использование таких средств платежа, как чеки и векселя.

При применении в расчетах векселей необходимо учитывать, что Россия участвует в трех вексельных конвенциях, разработанных Женевской международной конференцией 1930 г. Согласно решениям Конференции, государства, присоединившиеся к названным конвенциям, обязаны ввести на своей территории в качестве национального Единообразный вексельный закон.

СССР присоединился к вексельным конвенциям в 1936 г. В связи с этим было утверждено Положение о переводном и простом векселях от 7 августа 1937 г., которое текстуально воспроизводит Единообразный вексельный закон. Это Положение действует в настоящее время в России на основании Федерального закона от 11 марта 1997 г. N 48-ФЗ "О переводном и простом векселе" (см. прилаг. диск).

Платежи могут также осуществляться путем банковского перевода. Во внешнеторговых расчетах банковские переводы используются, прежде всего, при оплате долговых обязательств по ранее полученным кредитам, при выдаче авансов, при урегулировании рекламаций, связанных с качеством и ассортиментом поставленных товаров. Необходимо отметить, что отличительной чертой платежного поручения международного платежного оборота является то, что они могут быть выписаны не только в национальной, но и в иностранной валюте.

Как уже отмечалось, следует учитывать, что при заключении сделок, исполнение которых рассчитано на длительный срок или связано с предоставлением отсрочки платежа (кредита), возникают валютные риски, связанные с изменением курса валюты, в которой назначена цена реализуемого товара или предоставляется кредит. С изменением курса валюты изменяется реальная стоимость и платежа. Отсюда вытекает целесообразность страхования валютных рисков.

Наиболее распространенной формой такого страхования являются валютные оговорки. Они фиксируются внесением в контракт условия, в соответствии с которым сумма платежа пересматривается пропорционально изменению курса валюты платежа по отношению к другой, более стабильной валюте, так называемой валюте оговорки.

Различают следующие виды оговорок: золотая оговорка, мультивалютная оговорка, оговорка о пересмотре цен и др.

В силу "золотой оговорки" предусматривается платеж по контракту в валюте с определенным золотым содержанием. Если к моменту наступления срока платежа эта валюта подвергается девальвации, что повлечет уменьшение ее золотого содержания, причитающаяся к оплате сумма подлежит корректировке с тем, чтобы она соответствовала стоимости первоначально согласованного количества золота.

При мультивалютной оговорке валюта, в которой исчислена сумма, подлежащая оплате, определенным образом соотносится с несколькими другими валютами.

В случае включения в контракт оговорки о пересмотре цен имеется в виду пересмотр цены товара в случае изменения покупательной способности валюты платежа.

В ряде стран существуют жесткие меры государственного регулирования и контроля в отношении перевода валютных средств за границу. В связи с этим весьма существенное значение приобретает вопрос об установлении места платежа с точки зрения выполнения покупателем своей основной обязанности. Для контрагентов целесообразно избрать такое место платежа, которое было бы минимально подвержено воздействию этого регулирования.

Венская конвенция передает этот вопрос на усмотрение контрагентов, а в случае отсутствия в договоре условия о месте платежа вводит диспозитивную норму, в соответствии с которой:

если покупатель не обязан уплатить цену в каком-либо ином определенном месте, он должен уплатить ее продавцу в месте нахождения коммерческого предприятия продавца;

если платеж должен быть произведен против передачи товаров или документов, он должен быть произведен в месте их передачи.

При этом передача товара по условиям договора может считаться состоявшейся при сдаче товара не самому покупателю, а, например, перевозчику, как и документы могут подлежать передаче не покупателю, а, например, банку при расчетах за товар посредством документарных аккредитивов, причем передача может произойти как в государстве продавца, так и покупателя или в другом государстве. Соответственно и платеж должен быть совершен в том месте, где состоялась передача.

Что касается срока платежа, то ст. 58 Конвенции устанавливает следующие правила.

1. Если покупатель не обязан уплатить цену в какой-либо иной конкретный срок, он должен уплатить ее, когда продавец в соответствии с договором передает либо сам товар, либо товарораспорядительные документы в распоряжение покупателя.

2. Если договор предусматривает перевозку товара, продавец может отправить его на условиях, в силу которых товар или товарораспорядительные документы не будут переданы покупателю иначе как против уплаты цены.

3. Покупатель не обязан уплачивать цену до тех пор, пока у него не появилась возможность осмотреть товар, за исключением случаев, когда согласованный сторонами порядок поставки или платежа несовместим с ожиданием появления такой возможности.

В случае, если стороны не согласовали место передачи товаров или товарораспорядительных документов, следует уяснить, как сочетаются место и сроки уплаты цены. При этом необходимо принимать во внимание следующие моменты:

а) покупатель обязан, а продавец вправе требовать уплаты в месте нахождения предприятия продавца;

б) покупатель не вправе требовать получения товаров (документов) до уплаты цены;

в) продавец вправе отгрузить товар и удерживать товарораспорядительный документ до уплаты цены.

Относительно права покупателя на осмотр товара, существующего у него в связи с уплатой или отказом в уплате цены, необходимо заметить следующее. Статьи 38 и 39 Конвенции устанавливают обязанность покупателя осмотреть товар в такой короткий срок, который практически возможен при данных обстоятельствах, под угрозой утраты возможности впоследствии ссылаться на несоответствие товара предъявляемым требованиям.

Статья 78 Конвенции предоставляет кредитору право при просрочке в уплате цены или иной суммы взимать проценты с просроченной суммы без ущерба для права на взыскание убытков, которые могут быть взысканы на основании ст. 74 Конвенции. Статьей же 74 Конвенции установлено право на взыскание в качестве убытков при нарушении договора как реального ущерба, так и упущенной выгоды.

Размер процентов в Конвенции не устанавливается. Этот пробел можно восполнить на основании п. 2 ст. 7 Конвенции, предоставляющей возможность использования норм применимого права. Однако и здесь остается открытым вопрос о том, какое право будет применимо в данном случае. Ответ на него зависит от конкретных обстоятельств, в том числе и от того, какой юрисдикционный орган (суд или арбитраж) будет решать этот вопрос, какую коллизионную норму он посчитает необходимым применить в данном случае.

Российское гражданское право регулирует вопрос о взыскании процентов следующим образом. В соответствии со ст. 395 ГК ответственность за неисполнение денежных обязательств наступает в виде уплаты процентов на сумму средств, которыми должник неправомерно пользовался. При этом размер процентов определяется существующей в месте жительства кредитора, а если кредитором является юридическое лицо, в месте его нахождения, учетной ставкой банковского процента на день исполнения денежного обязательства или его соответствующей части.

При взыскании долга в судебном порядке суд может удовлетворить требования кредитора, исходя из учетной ставки банковского процента на день предъявления иска или на день вынесения решения. Эти правила применяются, если иной размер процентов не установлен законом или договором.

В настоящее время в отношениях между организациями и гражданами Российской Федерации подлежат уплате проценты в размере единой учетной ставки Центрального банка Российской Федерации по кредитным ресурсам, предоставляемым коммерческим банкам (ставка рефинансирования).

В случаях, когда в соответствии с законодательством о валютном регулировании и валютном контроле денежное обязательство выражено в иностранной валюте и отсутствует официальная учетная ставка банковского процента по валютным кредитам на день исполнения денежного обязательства в месте нахождения кредитора, размер процентов определяется на основании публикаций в официальных источниках информации о средних ставках банковского процента по краткосрочным валютным кредитам, предоставляемым в месте нахождения кредитора.*(114)

Базисные условия имеют важное значение для урегулирования взаимоотношений продавца и покупателя.

Эти условия получили такое наименование в связи с тем, что они предопределяют характер и объем взаимных прав и обязанностей сторон в связи с исполнением договора и самым непосредственным образом влияют на размер цены товара. К базисным условиям относятся: условия о перевозке товара; передаче товара; переходе права собственности на товар; переходе риска случайной гибели или повреждения товара; страховании товара.

Базисные условия договора международной купли-продажи вкратце затронуты в Конвенции и более подробно регламентированы в Инкотермс.

По вопросу о перевозке товара Конвенция ограничивается общим указанием на то, что продавец, обязанный по условиям договора обеспечить перевозку товара, должен заключить договоры, которые необходимы для перевозки товара в место назначения надлежащими при данных обстоятельствах способами транспортировки и на условиях, обычных для такой транспортировки (п. 2 ст. 32 Конвенции).

Таким образом, заключая упомянутые договоры, продавец исполняет собственную обязанность перед покупателем, соответственно при заключении таковых продавец действует от собственного имени и за свой счет, а понесенные им транспортные расходы входят в состав цены товара.

В случаях, если по условиям договора купли-продажи транспортировка товара не входит в обязанности продавца, соответствующие договоры заключает покупатель. Поскольку продавец в данной ситуации свободен от расходов по перевозке товара, транспортная составляющая в цене товара отсутствует.

Весьма важно в ходе переговоров по заключению контракта согласовать вопрос о порядке передачи товара покупателю.

Конвенция, хотя и оперирует понятием "предоставление товара в распоряжение покупателя", но не раскрывает его содержания. В соответствии с п. 2 ст. 7 Конвенции его установление должно осуществляться в соответствии с общими принципами, на которых основана Конвенция, а при отсутствии таких принципов - в соответствии с применимым национальным правом.

Согласно российскому гражданскому законодательству (п. 1 ст. 458 ГК), товар считается предоставленным в распоряжение покупателя тогда, когда к сроку, предусмотренному договором, товар готов к передаче в надлежащем месте, и покупатель в соответствии с условиями договора осведомлен о готовности товара к передаче. Товар не признается готовым к передаче, если он не идентифицирован для целей договора путем маркировки или иным образом.

Эта норма российского законодательства вполне согласуется с нормой Конвенции (п. 3 ст. 69), которая гласит, что если договор касается еще не идентифицированного товара, то считается, что товар не предоставлен в распоряжение покупателя до тех пор, пока не будет четко идентифицирован для целей договора.

В соответствии с прямым указанием Конвенции (п. "b" ст. 4) в ней не урегулированы вопросы, относящиеся к переходу права собственности на товар от продавца к покупателю. Эти, как и другие, не затрагиваемые ею вопросы, разрешаются на основе применимого материального права, выявляемого на основе соответствующих коллизионных норм (п. 2 ст. 7 Конвенции).

В соответствии с п. 1 ст. 223 ГК право собственности у приобретателя вещи по договору возникает с момента ее передачи, если иное не предусмотрено законом или договором, а в соответствии с п. 3 ст. 224 ГК к передаче вещи приравнивается передача коносамента или иного товарораспорядительного документа на нее.

С переходом права собственности к покупателю тесно связан и вопрос с риском случайной гибели или повреждения товара.

В международной практике этот вопрос разрешается с помощью различных юридико-технических приемов: в одних странах переход риска и права собственности непосредственно связаны между собой (Франция, Англия). В других странах переход риска приурочивается не к переходу права собственности как такового, а к совершению определенных актов, связанных с передачей вещи (ФРГ, США).

Конвенция исходит из того, что совпадение моментов перехода права собственности на товар и связанного с ним риска совсем не обязательно. Вопросам перехода риска случайной гибели или повреждения товара Конвенция посвящает специальную главу (гл. 4 ст. 66-70).

В соответствии с названными статьями утрата или повреждение товара после того, как риск перешел на покупателя, не освобождают его от обязанности уплатить цену, если только утрата или повреждение не были вызваны действиями или упущениями продавца (ст. 66).

Если договор купли-продажи предусматривает перевозку товара и при этом продавец не обязан передать его в каком-либо определенном месте, риск переходит на покупателя, когда товар сдан первому перевозчику для передачи покупателю.

Если же продавец обязан сдать товар перевозчику в каком-либо определенном месте, риск не переходит на покупателя до тех пор, пока товар не будет сдан перевозчику именно в этом месте.

То обстоятельство, что продавец управомочен задержать товарораспорядительные документы, не влияет на переход риска. Иными словами, в подобных случаях переход риска будет предшествовать переходу права собственности на товар.

Тем не менее, риск не переходит на покупателя, пока товар четко не идентифицирован для целей данного договора:

а) путем маркировки;

б) посредством отгрузочных документов;

в) направленным покупателю извещением;

г) или иным образом (ст. 67).

Если товар продается во время его нахождения в пути, покупатель принимает на себя риск в отношении данного товара с момента сдачи его перевозчику, который выдал документы, подтверждающие договор перевозки (ст. 68). Здесь, таким образом, переход риска предшествует не только переходу права собственности, но даже и заключению самого контракта. Вместе с тем, если в момент заключения договора купли-продажи продавец знал или должен был знать, что товар утрачен или поврежден, и он не сообщил об этом покупателю, такая утрата или повреждение находятся на риске продавца (ст. 68).

В иных случаях риск переходит на покупателя, когда товар принимается им, или, если он не делает этого в положенный срок, - с момента, когда товар предоставлен в его распоряжение и он допускает нарушение договора, не принимая поставку.

Если, однако, покупатель обязан принять товар не в том месте, где находится коммерческое предприятие продавца, а в каком-либо ином месте, риск переходит, когда наступил срок поставки и покупатель осведомлен о том, что товар предоставлен в его распоряжение в этом месте (ст. 69).

Как уже отмечалось, особенностью рассматриваемых гражданско-правовых правоотношений является диспозитивность их правового регулирования. Применительно к ответственности за нарушение условий контракта это проявляется в том, что стороны, в основном, сами при заключении контракта устанавливают и согласовывают конкретные меры гражданско-правовой ответственности. При этом они исходят из общих предписаний норм международного частного права и конкретных национальных правовых систем.

Нормы Венской конвенции, касающиеся правовой защиты нарушенных прав сторон контракта, представляют собой определенное сочетание "мер защиты", не носящих характера ответственности (в том числе оперативных санкций), с мерами ответственности.

К основным средствам правовой защиты в соответствии с положениями Венской конвенции относятся расторжение договора и возмещение убытков.

Так, согласно ст. 49 Конвенции, покупатель может заявить о расторжении договора при наличии существенного его нарушения (п. 1 "а" ст. 49) либо неисполнения обязательств в течение дополнительного срока разумной продолжительности.

Нарушение договора, допущенное одной из сторон, является существенным, если оно влечет за собой такой вред для другой стороны, что последняя в значительной степени лишается того, на что была вправе рассчитывать на основании договора, за исключением случаев, когда нарушившая договор сторона не предвидела такого результата, и разумное лицо, действующее в том же качестве при аналогичных обстоятельствах, не предвидело бы его (ст. 25 Конвенции).

Таким образом, существенное нарушение договора в смысле Конвенции характеризуется двумя признаками:

объективный признак выражается в наступлении значительного вреда для другой стороны;

субъективный признак выражается в предвидении такого результата.

Предвидение стороной вредоносных последствий своего поведения представляет собой элемент вины. При отсутствии такого предвидения нарушение не считается существенным и не дает потерпевшей стороне права расторгнуть договор.

До расторжения договора покупатель может потребовать исполнения продавцом своих обязательств, если только покупатель не прибегнет к средству правовой защиты, не совместимому с таким требованием (п. 1 ст. 46 Конвенции). Он может также установить дополнительный срок разумной продолжительности для исполнения продавцом своих обязательств (п. 1 ст. 47 Конвенции).

Аналогичные права устанавливаются Конвенцией и в отношении продавца (ст. 62, 63 Конвенции).

Представляет интерес ст. 28 Конвенции, которая указывает, что если одна из сторон имеет право потребовать исполнения какого-либо обязательства другой стороной, суд не будет обязан выносить решение об исполнении в натуре, кроме случаев, когда он сделал бы это на основании своего собственного закона в отношении аналогичных договоров купли-продажи, не регулируемых Конвенцией.

Отсюда можно сделать вывод, что Конвенция допускает принцип реального исполнения обязательства. Этим достигается компромисс между правовыми системами, признающими данный принцип (континентальная система права, например, Германия), и правовыми системами, воспринявшими прямо противоположный подход (система общего права - Англия, США). Согласно последнему подходу, основным способом компенсации причиненного неисполнением обязательств ущерба является возмещение убытков.

Российское законодательство относит обязанность исполнения в натуре к основным средствам защиты наряду со взысканием убытков (ст. 12, 396, 398, 782 ГК).

К мерам защиты, к которым покупатель может прибегнуть до расторжения договора, Конвенция также относит:

право покупателя потребовать от продавца замены товара, не соответствующего договору (п. 2 ст. 46 Конвенции);

право покупателя потребовать устранения недостатков (п. 3 ст. 46 Конвенции);

право покупателя на снижение цены (ст. 50 Конвенции). Процедура расторжения договора предусмотрена п. 1 и п. 2 ст. 72 Конвенции. В соответствии с названными пунктами:

1. Если до установленной для исполнения договора даты становится ясно, что одна из сторон совершит существенное нарушение договора, другая сторона может заявить о его расторжении.

2. Если позволяет время, сторона, которая намерена заявить о расторжении договора, должна направить разумное извещение другой стороне, с тем чтобы дать ей возможность предоставить достаточные гарантии исполнения ею своих обязательств.

Требования предыдущего пункта не применимы, если другая сторона заявила, что она не будет исполнять свои обязательства.

Как видно из приведенных положений, чтобы избежать применения санкции, заинтересованная сторона должна предоставить достаточные гарантии исполнения ею своих обязательств. Соответственно на практике между сторонами вполне реально может возникнуть спор о том, являются ли достаточными предоставленные гарантии. В зависимости от результатов его разрешения и будут определяться имущественные последствия использования права на приостановление исполнения контракта.

Что касается возмещения убытков, то они "составляют сумму, равную тому ущербу, включая упущенную выгоду, который понесен другой стороной вследствие нарушения договора. Такие убытки не могут превышать ущерба, который нарушившая договор сторона предвидела или должна была предвидеть в момент заключения договора как возможное последствие его нарушения, учитывая обстоятельства, о которых она в то время знала или должна была знать" (ст. 74 Конвенции).

Конвенция особо подчеркивает, что возмещение убытков может быть истребовано независимо от других средств защиты (п. 2 ст. 45, п. 2 ст. 61 Конвенции).

Допускается в виде общего правила возможность при расторжении договора требовать возмещения абстрактных убытков (ст. 76 Конвенции), т.е. разницы между текущей ценой на данный товар на момент расторжения договора и договорной ценой. При этом не исключается претензия и в отношении любых дополнительных убытков.

Как видно, Конвенция не только определяет убытки, подлежащие компенсации, но и излагает порядок их исчисления. Порядок исчисления суммы убытков, подлежащих компенсации, зависит от того, сопровождается ли требование о возмещении убытков заявлением о расторжении договора или нет.

Наряду с возмещением убытков Конвенция предусматривает и взыскание процентов с просроченной к уплате суммы, причем без ущерба для любого требования о возмещении убытков, которые могут быть взысканы с причинителя ущерба (ст. 78 Конвенции).

Поскольку Конвенция не конкретизирует данное положение, постольку взаимоотношения сторон в связи с взысканием процентов должны регулироваться нормами применимого национального права в соответствии с п. 2 ст. 7 Конвенции.

Так, если договор подчинен российскому материальному праву, то подлежит применению ст. 395 ГК, предусматривающая ответственность за неисполнение денежного обязательства.

Отдельно необходимо остановиться на обстоятельствах, освобождающих стороны контракта от ответственности ввиду их большого практического значения.

Эти обстоятельства, прежде всего, должны удовлетворять определенным требованиям, перечисленным в ст. 79 Конвенции, в частности, для освобождения стороны от ответственности за неисполнение любого из своих обязательств необходимо, чтобы:

обстоятельство, воспрепятствовавшее исполнению, было вызвано препятствием, находящимся вне контроля заинтересованной стороны;

при заключении договора заинтересованная сторона не могла принять в расчет это препятствие;

заинтересованная сторона не могла разумно избежать или преодолеть возникшее препятствие, а также его последствия.

Ввиду того, что норма ст. 79 Конвенции носит диспозитивный характер, она позволяет сторонам договора изменить условия ответственности за его нарушение, включив, например, оговорку о том, что ответственность отпадает лишь при наличии непреодолимой силы. Общепринятым является и включение в контракты условия об отсрочке его исполнения или прекращении в силу наступления определенных обстоятельств.

В контрактах такое условие именуется "оговоркой о непреодолимой силе" или "форс-мажорной оговоркой". Она предусматривает как обстоятельства, освобождающие стороны от ответственности за просрочку исполнения, так и за последствия их наступления. В подобной оговорке часто встречается указание на то, что стороны вправе отказаться от исполнения при просрочке, связанной с действием подобных обстоятельств, лишь после истечения установленных в контракте сроков (например, 3-6 месяцев).