Комментарий к статье 3

I. Договор о создании народного предприятия (пункты 1-3 статьи 3).

1. Согласно п. 5 ст. 9 "Учреждение общества" Закона об акционерных обществах учредители закрытого акционерного общества заключают между собой письменный договор о его создании, определяющий:

- порядок осуществления ими совместной деятельности по учреждению общества;

- размер уставного капитала общества;

- категории и типы акций, подлежащие размещению среди его учредителей, порядок их оплаты;

- права и обязанности учредителей по созданию общества.

Договор о создании общества не является учредительным документом общества.

В связи с приведенным выше текстом отметим, что в нем речь идет о заключении договора между учредителями общества, когда оно создается впервые, но не о преобразовании какого-либо юридического лица в акционерное общество. Поэтому не все положения этого текста могут быть повторены в договоре о создании народного предприятия путем преобразования какой-либо коммерческой организации. Положения договора о создании народного предприятия должны быть разработаны с учетом положений Закона о народных предприятиях.

Исходя из изложенного, договор о создании народного предприятия с учетом положений п. 5 ст. 9 Закона об акционерных обществах должен определять:

- порядок осуществления участниками преобразуемой коммерческой организации и ее работниками их совместной деятельности по созданию народного предприятия, включающий права и обязанности указанных сторон договора по созданию народного предприятия;

- размер уставного капитала народного предприятия;

- порядок размещения обыкновенных акций народного предприятия (согласно ст. 4 Закона о народных предприятиях народное предприятие вправе выпускать только обыкновенные акции) среди его учредителей.

2. Согласно п. 1 комментируемой статьи договор о создании народного предприятия помимо указанных выше сведений должен содержать следующее:

1) сведения о количестве акций народного предприятия, которыми может владеть в момент создания народного предприятия:

- каждый работник, в том числе являющийся участником преобразуемой коммерческой организации и решивший стать акционером народного предприятия;

- каждый участник преобразуемой организации, не являющийся ее работником;

- каждое физическое лицо, не являющееся участником преобразуемой коммерческой организации, и (или) юридическое лицо.

Для того, чтобы получить указанные выше сведения, необходимо, во-первых, сделать денежную оценку акций (долей, паев) преобразуемой коммерческой организации (п. 1.2 комментируемой статьи 3).

Денежная оценка акций (долей, паев) преобразуемой коммерческой организации осуществляется в результате соглашения сторон договора о создании народного предприятия. При оценке акций (долей, паев) целесообразно привлечь независимого оценщика (аудитора). Следует также иметь в виду, что при оценке акций (долей, паев) следует учесть положения об оценке имущества коммерческих организаций, если они содержатся в соответствующих законах, определяющих их правовое положение. Например, в ст. 77 Закона об акционерных обществах приводится порядок определения рыночной стоимости имущества акционерного общества, включая стоимость его акций и иных ценных бумаг.

Денежная оценка акций (долей, паев) должна основываться на материалах инвентаризации имущества и аудиторской проверки финансовой и хозяйственной деятельности преобразуемой коммерческой организации.

Во-вторых. Стороны договора о создании народного предприятия должны определить стоимость одной акции народного предприятия.

В-третьих, определить, в какой пропорции акции (доли, паи) преобразуемой коммерческой организации обмениваются на акции народного предприятия.

В-четвертых, определить, какое количество акций народного предприятия после его государственной регистрации будет принадлежать участникам, в том числе работникам, преобразуемой коммерческой организации. Такой расчет должен быть сделан в отношении каждого из указанных лиц. К ним относятся:

- акционеры (пайщики, дольщики) преобразуемой коммерческой организации, не являющиеся ее работниками, давшие согласие на создание народного предприятия;

- акционеры (пайщики, дольщики) преобразуемой коммерческой организации, являющиеся ее работниками, давшие согласие на создание народного предприятия;

- работники преобразуемой коммерческой организации, не являющиеся ее акционерами (пайщиками, дольщиками), давшие согласие на создание народного предприятия.

Согласно п. 1.3. и 1.4. ст. 3 в договоре о создании народного предприятия должны также содержаться:

- условия, сроки и порядок выкупа народным предприятием акций народного предприятия у его акционеров в целях соблюдения требований настоящего Федерального закона и условий договора о создании народного предприятия.

Ниже по тексту Закона о народных предприятиях будет показано, что при определенных обстоятельствах народное предприятие обязано выкупить у части акционеров их акции;

- указание формы оплаты акций народного предприятия или порядка обмена акций (долей, паев) преобразуемой коммерческой организации на акции народного предприятия каждым акционером на момент создания народного предприятия.

3. Согласно п. 2 ст. 3 договор о создании народного предприятия должен быть подписан всеми лицами, решившими стать акционерами народного предприятия.

4. Текст п. 3 ст. 3 обязывает народное предприятие в течение месяца после даты его создания заключить договоры о купле-продаже их акций с акционерами:

- предъявившими требования о выкупе принадлежащих им акций в соответствии с п. 3 ст. 2 настоящего Закона;

- у которых количество акций народного предприятия на дату его создания оказалось не соответствующим требованиям п. 1 ст. 6 настоящего Закона и условиям договора о создании народного предприятия.

При этом выкупная цена акций не может превышать их стоимости.

Что касается второй группы акционеров народного предприятия, у которых количество акций народного предприятия оказалось больше допустимой п. 1 ст. 6 Закона и договором о создании народного предприятия нормы, то здесь никаких вопросов не возникает. Речь идет о выкупе у них акций народного предприятия.

Вопросы возникают в отношении лиц, предъявивших свои требования в соответствии с п. 3 ст. 2. Согласно этому пункту участники коммерческой организации, голосовавшие против преобразования коммерческой организации в народное предприятие, имеют право в течение одного месяца после даты принятия указанного решения предъявить требование о выкупе своих акций (долей, паев) полностью или частично.

Как видим, во-первых, что здесь не сказано, к какой организации - преобразуемой или народному предприятию - должны быть предъявлены такие требования. Во-вторых, указанные участники коммерческой организации, предъявившие требования о выкупе своих акций (долей, паев) коммерческой организации, акционерами народного предприятия не становятся.

Положения п. 3 ст. 3 Закона находят свое развитие в его статьях 4 и 6. Согласно п. 8 ст. 4 выкуп акций народного предприятия у акционеров, указанных в п. 3 ст. 3 настоящего Федерального закона, может быть осуществлен только за счет прибыли народного предприятия. Согласно же п. 6 ст. 6 народное предприятие несет ответственность по денежным обязательствам, вытекающим из п. 3 ст. 3 настоящего Федерального закона.

II. Устав народного предприятия (п. 4 статьи 3).

Текст п. 4 ст. 3 определяет содержание сведений, которые должны быть приведены в уставе народного предприятия. Это, прежде всего, сведения, содержащиеся в п. 3 ст. 11 Закона об акционерных обществах. К ним относятся:

- полное и сокращенное фирменные наименования общества;

- место нахождения общества;

- тип общества (открытое или закрытое);

- количество, номинальную стоимость, категории (обыкновенные, привилегированные) акции и типы привилегированных акций, размещаемых обществом*(7);

- права акционеров - владельцев каждой категории (типа);

- размер уставного капитала общества;

- структура и компетенция органов управления общества и порядок принятия ими решений;

- порядок подготовки и проведения общего собрания акционеров, в том числе перечень вопросов, решение по которым принимается органами управления общества квалифицированным большинством голосов или единогласно;

- сведения о филиалах и представительствах общества;

- иные положения, предусмотренные Законом об акционерных обществах и иными Федеральными законами*(8).

Кроме того, согласно п. 4 ст. 3 Закона о народных предприятиях, устав народного предприятия должен содержать сведения о:

- максимальной доле акций народного предприятия в общем количестве акций, которой могут владеть в совокупности физические лица, не являющиеся работниками народного предприятия, и (или) юридические лица;

- максимальной доле акций народного предприятия в общем количестве акций, которой может владеть один работник народного предприятия.

Статьей 11 Закона об акционерных обществах установлено также, что:

- уставом общества могут быть установлены ограничения количества акций, принадлежащих одному акционеру, и их суммарной номинальной стоимости, а также максимального количества голосов, предоставляемых одному акционеру;

- устав общества может содержать другие положения, не противоречащие Закону об акционерных обществах и иным федеральным законам;

- по требованию акционера, аудитора или любого заинтересованного лица общество обязано в разумные сроки предоставить им возможность ознакомиться с уставом общества, включая изменения и дополнения к нему. Общество обязано предоставить акционеру по его требованию копию действующего устава общества. Плата, взимаемая обществом за предоставление копии, не может превышать затрат не ее изготовление.

Устав народного предприятия является учредительным документом, определяющим его правовое положение. Народное предприятие осуществляет свою производственную, хозяйственную, коммерческую и иные виды деятельности в соответствии с законом и своим уставом, положения которого разрабатываются на основе Закона о народных предприятиях, Закона об акционерных обществах, иных правовых актов Российской Федерации. Требования устава народного предприятия обязательны для исполнения всеми органами народного предприятия и его акционерами.

Устав должен давать полное представление об обществе как субъекте гражданского оборота и в этом своем качестве должен быть открытым документом. Согласно пункту 4 статьи 11 Закона об акционерных обществах по требованию акционера, аудитора или любого заинтересованного лица общество обязано в разумные сроки предоставить им возможность ознакомиться с его уставом, включая изменения и дополнения к нему. Что же касается акционера, то по его требованию общество обязано предоставить ему копию действующего устава общества. Плата, взимаемая обществом за предоставление копии, не может превышать затрат на ее изготовление.

Назначение устава заключается также в том, что он фиксирует права акционеров, определяет структуру органов управления общества, их компетенцию. При разработке устава как для создания общества, так и в дальнейшем - при принятии его в новой редакции или внесении в него дополнений и изменений - следует руководствоваться нормами, приведенными в соответствующих статьях Закона.

Здесь же следует особо обратить внимание на то обстоятельство, что приведенный выше перечень содержащихся в уставе сведений не является исчерпывающим. В частности, согласно пункту 3 статьи 11 Закона об акционерных обществах уставом общества могут быть установлены ограничения количества акций, принадлежащих одному акционеру, и их суммарной номинальной стоимости, а также максимального числа голосов, предоставляемых одному акционеру. Кроме того, сказано, что устав общества может содержать другие положения, не противоречащие настоящему Федеральному закону и иным федеральным законам. Эту фразу не следует понимать таким образом, что хотя бы частично можно не включать в устав сведения, приведенные в статье 11. Все они должны быть учтены при разработке устава, а другие положения могут быть включены помимо того.

Как свидетельствует опыт авторов настоящей работы, подготовка устава акционерного общества, и особенно его согласование с многочисленными учредителями, тем более его регистрация, - дело очень сложное и хлопотное. Сложное потому, что, например, права акционеров в уставе следовало бы по требованию учредителей изложить полностью, как они приведены в Законе. Учредители хотят знать права акционеров, обращаясь непосредственно к уставу, который всегда под рукой. К тому же устав - это рабочий документ для членов органов управления общества, многих его технических работников, организаторов проведения общего собрания акционеров и т.д., желающих иметь подробное руководство для своей практической деятельности.

Поэтому велика опасность, что устав станет многостраничным фолиантом, что представляет большое неудобство, затрудняет его применение, хотя многими содержащимися в нем сведениями придется пользоваться от случая к случаю, а возможно, эти сведения никому не будут нужны вообще.

К тому же не следует забывать о том, что чем больше сведений приводится в уставе, чем они подробнее, тем вероятнее искажение положений Закона, иных правовых актов, включаемых в устав, последствия чего для общества, его руководителей предугадать нетрудно.

Что касается разработки устава народного предприятия, то она особенно сложна. Дело в том, что согласно п. 2 ст. 1 Закона о народных предприятиях к народным предприятиям применяются правила Федерального закона "Об акционерных обществах", если иное не предусмотрено Законом о народных предприятиях. Таким образом получается, что Закон о народных предприятиях как бы вносит изменения и дополнения в Закон об акционерных обществах, он не является самостоятельным, однозначным правовым актом. Поэтому в практической деятельности работникам народных предприятий придется одновременно самостоятельно руководствоваться двумя законами, часто неквалифицированно определяя, какими положениями Закона об акционерных обществах им следует руководствоваться. Отсюда следует, что неизбежны различные толкования положений обоих Законов, что не может во многих случаях так или иначе не скомпрометировать саму идею создания народного предприятия, затруднить или даже заблокировать деятельность разработчиков устава народного предприятия.

В связи с этим заметим, что для разработки устава желательно привлекать соответствующих специалистов. Однако к их отбору следует подходить крайне осторожно. Практически во всех крупных и средних городах в настоящее время действует много фирм и фирмочек, профессиональная деятельность которых заключается в разработке учредительных документов различных коммерческих организаций. Они же берут на себя их регистрацию в местных органах регистрации юридических лиц. К сожалению, К сожалению об этом свидетельствует многочисленная практика, часто такие фирмы относятся к разработке учредительных документов для своих клиентов формально, действуют на низком профессиональном уровне.

Их деятельность по разработке, в частности, уставов акционерных обществ ограничивается тем, что они помещают в уставы лаконичные и отрывочные фрагменты Закона об акционерных обществах, не раскрывая при этом все многообразие взаимозависимости органов управления общества, их компетенцию, права акционеров и т.д. В результате в действующем на основе такого устава обществе начинают возникать конфликты между советом директоров (наблюдательным советом) и генеральным директором общества, полномочия которых не отражены в уставе достаточно четко, проявляются многочисленные злоупотребления служебным положением со стороны руководящих работников, нарушаются права акционеров, наблюдаются и другие нарушения законов, иногда носящие криминальный характер.

В связи с этим возникает вопрос: почему же такие уставы, непригодные для практического применения, проходят регистрацию? В каждом отдельно взятом случае причины могут быть самые различные: некомпетентность служащих, нехватка времени - при большом количестве работы - вникнуть должным образом в документы, представленные на регистрацию возможно также, что в данном случае присутствует личный интерес. Возможны и иные причины формального подхода к столь важному и ответственному делу.

Для учредителей акционерного общества все эти причины в принципе не имеют значения. Для них важно разработать устав вновь создаваемого общества в строгом соответствии с действующим законодательством. Тогда они смогут спокойно работать, не опасаясь возникновения внутри общества и в его взаимоотношениях с другими участниками хозяйственного оборота различного рода конфликтов, заканчивающихся убыточными для общества судебными процессами, привлечением работников к административной и уголовной ответственности, иными неприятностями. Именно поэтому необходимо относиться крайне осторожно к отбору организаций, специалистов, привлекаемых к разработке учредительных документов общества, приглашать только тех из них, которые доказали свою безупречную деловую репутацию.

Для того чтобы помочь читателям настоящей работы получить представление об уставе народного предприятия, их вниманию предлагается разработанный авторами макет такого устава, который может быть использован при разработке уставов народных предприятий, принятии уставов в новой редакции, внесении в них изменений и дополнений. Авторы помещают макет устава в виде приложения к настоящей работе.

Впервые при учреждении общества устав утверждается его учредителями. В дальнейшем по различным причинам может возникнуть необходимость внесения в него определенных изменений и дополнений, принятия устава в новой редакции, что относится уже к компетенции общего собрания акционеров.

При этом:

1. Внесение в устав общества изменений, связанных с уменьшением уставного капитала общества, осуществляется на основании решения об уменьшении уставного капитала, принятого общим собранием акционеров. Это означает, что первоначально собрание принимает решение об уменьшении уставного капитала и только потом, особым решением, вносит соответствующие изменения в устав.

2. Внесение в устав общества изменений, связанных с увеличением уставного капитала, осуществляется также в два этапа на основе решения об увеличении уставного капитала.

Согласно п. 1.10 ст. 10 Закона о народных предприятиях утверждение изменений устава народного предприятия, в том числе изменений размера уставного капитала народного предприятия, или утверждение устава в новой редакции относится к исключительной компетенции общего собрания акционеров. Это означает, что собрание не вправе передать решение этого вопроса другим органам управления народного предприятия. Решения собрания по данному вопросу принимаются им по принципу "один акционер - один голос".

Обратимся к тексту статей Закона об акционерных обществах, положения которых должны быть включены в устав народного предприятия.

1) Согласно ст. 27 "Размещенные и объявленные акции общества" указанного Закона:

1. Уставом общества должны быть определены количество, номинальная стоимость акций, приобретенных акционерами (размещенные акции), и права, предоставляемые этими акциями. Приобретенные и выкупленные обществом акции являются размещенными до их погашения.

Уставом общества могут быть определены количество, номинальная стоимость акций, которые общество вправе размещать дополнительно к размещенным акциям (объявленные акции), и права, предоставляемые этими акциями. При отсутствии в уставе общества этих положений общество не вправе размещать дополнительные акции. Уставом общества могут быть определены порядок и условия размещения обществом объявленных акций.

2) В соответствии со ст. 35 "Фонды и чистые активы общества" указанного Закона:

1. В обществе определяется резервный фонд в размере, предусмотренном уставом общества, но не менее 5 процентов от его уставного капитала. Резервный фонд общества формируется путем обязательных ежегодных отчислений до достижения им размера, установленного уставом общества. Размер ежегодных отчислений определяется уставом общества, но не может быть менее 5 процентов от чистой прибыли общества до достижения размера, установленного уставом общества.

Резервный фонд общества предназначен для покрытия его убытков, а также для погашения облигаций общества и выкупа акций общества в случае отсутствия иных средств.

Резервный форд общества не может быть использован для иных целей.

2. Уставом общества может быть предусмотрено формирование из чистой прибыли специального фонда акционирования работников общества. Его средства расходуются исключительно на приобретение акций общества, продаваемых акционерами этого общества, для последующего размещения его работникам. При возмездной реализации работникам общества акций, приобретенных за счет средств фонда акционирования работников общества, вырученные средства направляются на формирование указанного фонда.

3) Согласно ст. 66 "Избрание совета директоров (наблюдательного совета) общества" Закона об акционерных обществах порядок избрания членов совета директоров (наблюдательного совета) общества определяется названным Законом и уставом общества. К изложению указанного порядка мы обратимся в комментарии к ст. 12 "Наблюдательный совет народного предприятия "Закона о народных предприятиях".

4) Согласно ст. 89 "Хранение документов общества "Закона об акционерных обществах уставом общества может быть определен перечень документов, которые общество обязано хранить наряду с документами, предусмотренными настоящим Федеральным законом, внутренними документами общества, решениями общего собрания акционеров, совета директоров (наблюдательного совета) общества, органов управления общества.