1. В комментируемой статье установлены обязанности банков, причем во многом по аналогии с тем, как в ст. 60 части первой НК РФ установлены обязанности банков по исполнению поручений на перечисление налогов и сборов и в ст. 86 данного Кодекса - обязанности банков, связанные с учетом налогоплательщиков. Речь идет об обязанностях банков как иных лиц по отношению к плательщикам страховых взносов (обязанности банков как плательщиков страховых взносов закреплены в ст. 28 комментируемого Закона), об обязанностях банков как агентов государства, посредством которых производятся платежи в бюджеты соответствующих государственных внебюджетных фондов.
В ч. 1 комментируемой статьи закреплена обязанность банков сообщать в орган контроля за уплатой страховых взносов по месту своего нахождения об открытии или о закрытии счета, об изменении реквизитов счета организации, индивидуального предпринимателя на бумажном носителе или в электронной форме. Данная обязанность подлежит исполнению в течение пяти дней со дня соответствующего открытия, закрытия или изменения реквизитов такого счета. При этом предусмотрено, что порядок сообщения банком об открытии или о закрытии счета, об изменении реквизитов счета в электронной форме должен быть установлен Банком России по согласованию с ПФР и ФСС, т.е. с органами, возглавляющими систему органов контроля за уплатой страховых взносов (см. ст. 3 Закона и комментарий к ней).
Точно такая же обязанность банков сообщать в налоговый орган по месту своего нахождения об открытии или о закрытии счета, об изменении реквизитов счета организации (индивидуального предпринимателя) на бумажном носителе или в электронном виде закреплена в п. ст. 86 части первой НК РФ (здесь и далее в ред. Федерального закона от 27 июля 2006 г. N 137-ФЗ). Там же предусмотрено, что порядок сообщения банком об открытии или о закрытии счета, об изменении реквизитов счета в электронном виде устанавливается Банком России по согласованию с федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным по контролю и надзору в области налогов и сборов, и что форма сообщения банка налоговому органу об открытии или о закрытии счета, об изменении реквизитов счета устанавливается федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным по контролю и надзору в области налогов и сборов. Соответственно, Положением Банка России от 7 сентября 2007 г. N 311-П "О порядке сообщения банком в электронном виде налоговому органу об открытии или о закрытии счета, об изменении реквизитов счета"*(168) установлен порядок сообщения банком в электронном виде в налоговый орган по месту своего нахождения об открытии (закрытии) счета, об изменении реквизитов счета, открытого на основании договора банковского счета, на который зачисляются и с которого могут расходоваться денежные средства организации (индивидуального предпринимателя), нотариуса, занимающегося частной практикой, адвоката, учредившего адвокатский кабинет. Форма Сообщения банка об открытии (закрытии) счета и форма Сообщения банка об изменении реквизитов счета утверждены приказом ФНС России от 28 сентября 2009 г. N ММ-7-6/475@ (приложения N 1 и 2 к приказу).
"Об утверждении форм сообщений банка об открытии (закрытии) счета, об изменении реквизитов счета"
При применении ч. 1 комментируемой статьи необходимо иметь в виду, что понятие "счета (счет)" для целей комментируемого Закона определено в п. 6 его ст. 2 - это расчетные (текущие) и иные счета в банках, открытые на основании договора банковского счета, на которые зачисляются и с которых могут расходоваться денежные средства организаций и индивидуальных предпринимателей, нотариусов, занимающихся частной практикой, адвокатов, учредивших адвокатские кабинеты, и физических лиц, не признаваемых индивидуальными предпринимателями (см. комментарий к указанной статье). В случае, если счет не соответствует этому определению, то обязанность банков сообщать в орган контроля за уплатой страховых взносов по месту своего нахождения об открытии или о закрытии счета, об изменении реквизитов счета отсутствует.
Следует также отметить, что положение п. 1.1 ст. 859 части второй ГК РФ (в ред. Федерального закона от 18 июля 2005 г. N 89-ФЗ*(169)) предусматривает возможность расторжения банком договора банковского счета в одностороннем порядке и, соответственно, закрытия счета клиента. На то, что в этом случае банк обязан сообщить о закрытии счета в общеустановленном порядке, обращено внимание в письме ФНС России от 1 марта 2007 г. N ЧД-6-09/150@ "Об отмене пункта 1 письма ФНС России от 28.11.2005 N ЧД-6-24/998@".
2. Часть 2 комментируемой статьи устанавливает обязанность банков исполнять поручение плательщика страховых взносов о перечислении страховых взносов в бюджет соответствующего государственного внебюджетного фонда на соответствующий счет Федерального казначейства (далее по тексту данной статьи в юридико-технических целях обозначается сокращением "поручение плательщика страховых взносов"), а также поручение органа контроля за уплатой страховых взносов о перечислении страховых взносов в бюджет соответствующего государственного внебюджетного фонда (далее по тексту данной статьи в юридико-технических целях обозначается сокращением "поручение органа контроля за уплатой страховых взносов") за счет денежных средств плательщика страховых взносов в очередности, установленной гражданским законодательством РФ. Об установленный гражданским законодательством РФ очередности платежей см. комментарий к ст. 19 Закона.
Точно также в п. 1 ст. 60 части первой НК РФ (здесь и далее в ред. Федерального закона от 27 июля 2006 г. N 137-ФЗ) установлена обязанность банков по исполнению поручения налогоплательщика на перечисление налога в бюджетную систему РФ на соответствующий счет Федерального казначейства, а также поручения налогового органа на перечисление налога в бюджетную систему РФ. В этой связи следует отметить, что, основываясь на данной норме, Минфин России в письмах от 22 апреля 2008 г. N 03-02-07/1-155 и от 22 апреля 2008 г. N 03-02-07/2-72 признал недопустимым препятствовать индивидуальным предпринимателям исполнять их обязанность по уплате налогов, сборов, страховых взносов, соответствующих пеней и штрафов посредством отказа банков в приеме наличных денежных средств в бюджетную систему РФ.
В то же время в комментируемой статье не закреплены по аналогии положения, которые содержатся в п. 5 и 6 ст. 60 НК РФ и согласно которым правила этой статьи распространяются на: перечисление в бюджетную систему РФ сборов, пеней и штрафов (п. 5); исполнение банком поручений местных администраций и организаций федеральной почтовой связи на перечисление в бюджетную систему РФ на соответствующий счет Федерального казначейства денежных средств, принятых от физических лиц - налогоплательщиков (п. 6). В ч. 2 комментируемой статьи лишь упоминается о пенях, штрафах и лишь применительно к взысканию их органом контроля за уплатой страховых взносов. Это представляется не вполне удачным. В частности, в данной статье не видится запрета взимания банками платы за обслуживание при исполнении поручения плательщика страховых взносов на перечисление пеней или штрафов, поскольку в ч. 3 статьи говорится об исполнении поручения плательщика страховых взносов, а таким сокращением обозначается поручение о перечислении только страховых взносов.
3-4. В положениях ч. 3 и 4 комментируемой статьи в точной аналогии с положениями п. 2 ст. 60 части первой НК РФ (в ред. Федерального закона от 27 июля 2006 г. N 137-ФЗ), устанавливающими предельные сроки исполнения банком поручения налогоплательщика и поручения налогового органа, предусмотрены предельные сроки исполнения банком поручения плательщика страховых взносов и поручения органа контроля за уплатой страховых взносов.
По общему правилу, которое закреплено в ч. 3 комментируемой статьи, поручение плательщика страховых взносов или поручение органа контроля за уплатой страховых взносов исполняется банком в течение одного операционного дня, следующего за днем получения такого поручения. О понятии операционного дня см. комментарий к ст. 19 Закона.
Изъятия из этого правила содержатся, прежде всего, в ч. 12 и 13 ст. 19 комментируемого Закона (см. комментарий к указанной статье):
поручение органа контроля за уплатой страховых взносов на перечисление страховых взносов исполняется банком не позднее одного операционного дня, следующего за днем получения им указанного поручения, если взыскание страховых взносов производится со счетов в валюте РФ, и не позднее двух операционных дней, если взыскание страховых взносов производится со счетов в иностранной валюте, если это не нарушает порядок очередности платежей, установленный гражданским законодательством РФ (ч. 12);
при недостаточности или отсутствии денежных средств на счетах плательщика страховых взносов - организации или индивидуального предпринимателя в день получения банком поручения органа контроля за уплатой страховых взносов на перечисление страховых взносов такое поручение исполняется по мере поступления денежных средств на эти счета не позднее одного операционного дня, следующего за днем каждого такого поступления на счета в валюте РФ, и не позднее двух операционных дней, следующих за днем каждого такого поступления на счета в иностранной валюте, если это не нарушает порядок очередности платежей, установленный гражданским законодательством РФ (ч. 13).
В ч. 4 комментируемой статьи предусмотрено еще одно изъятие из правила ч. 3 данной статьи; на случай предъявления физическим лицом поручения о перечислении страховых взносов в обособленное подразделение банка, не имеющее корреспондентского счета (субсчета), установлено, что общий срок для исполнения банком поручения плательщика страховых взносов, продлевается в установленном порядке на время доставки такого поручения организацией федеральной почтовой связи в обособленное подразделение банка, имеющее корреспондентский счет (субсчет), но не более чем на пять операционных дней.
Часть 3 комментируемой статьи по аналогии с соответствующим положением п. 2 ст. 60 НК РФ устанавливает, что банком плата за обслуживание при исполнении поручения плательщика страховых взносов или поручения органа контроля за уплатой страховых взносов не взимается.
5. Часть 5 комментируемой статьи запрещает банкам при наличии денежных средств на счете плательщика страховых взносов задерживать исполнение поручения плательщика страховых взносов и поручения органа контроля за уплатой страховых взносов. В точности аналогичный запрет в отношении исполнения поручения налогоплательщика и поручения налогового органа закреплен в п. 2 ст. 60 части первой НК РФ (здесь и далее в ред. Федерального закона от 27 июля 2006 г. N 137-ФЗ).
Данный запрет не является абсолютным. Так, например, постановлением Президиума ВАС России от 22 апреля 2008 г. N 17716/07*(170) признано, что банк, не имея подтверждения, что взыскиваемые суммы относятся к текущим платежам, правомерно возвратил инкассовые поручения инспекции. При этом Президиум ВАС России применил п. 1 ст. 126 Федерального закона от 26 октября 2002 г. N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)"*(171), согласно которому с даты принятия арбитражным судом решения о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства все требования кредиторов по денежным обязательствам, об уплате обязательных платежей, иные имущественные требования, за исключением требований о признании права собственности, о взыскании морального вреда, об истребовании имущества из чужого незаконного владения, о признании недействительными ничтожных сделок и о применении последствий их недействительности, а также текущие обязательства, указанные в п. 1 ст. 134 названного Закона, могут быть предъявлены только в ходе конкурсного производства.
6. В ч. 6 комментируемой статьи закреплены обязанности банка на случай невозможности исполнения поручения плательщика страховых взносов или поручения органа контроля за уплатой страховых взносов в срок, установленный данной статьей, в связи с отсутствием (недостаточностью) денежных средств на корреспондентском счете банка, открытом в учреждении Банка России. Согласно этой норме в указанном случае банк обязан сообщить: о неисполнении (частичном исполнении) поручения плательщика страховых взносов - в орган контроля за уплатой страховых взносов по месту нахождения банка и плательщику страховых взносов; о неисполнении (частичном исполнении) поручения органа контроля за уплатой страховых взносов - в орган контроля за уплатой страховых взносов, который направил это поручение, и в орган контроля за уплатой страховых взносов по месту нахождения банка (его обособленных подразделений). Указанные сообщения должны быть произведены в течение дня, следующего за днем истечения установленного комментируемой статьей срока исполнения поручения плательщика страховых взносов или поручения органа контроля за уплатой страховых взносов.
В точности аналогичные обязанности банка предусмотрены в п. 3.1 ст. 60 части первой НК РФ (в ред. Федерального закона от 27 июля 2006 г. N 137-ФЗ) на случай невозможности исполнения поручения налогоплательщика или поручения налогового органа в срок, установленный данным Кодексом, в связи с отсутствием (недостаточностью) денежных средств на корреспондентском счете банка, открытом в учреждении Банка России.
Для плательщика страховых взносов обязанность по уплате страховых взносов согласно п. 1 ч. 5 ст. 18 комментируемого Закона считается исполненной со дня предъявления в банк поручения на перечисление в бюджет соответствующего государственного внебюджетного фонда на соответствующий счет Федерального казначейства (с указанием соответствующего кода бюджетной классификации) денежных средств со счета плательщика страховых взносов в банке при наличии на нем достаточного денежного остатка на день платежа (см. указанную статью и комментарий к ней).
Как предусмотрено в ч. 3 ст. 23 данного Закона суммы страховых взносов, пеней и штрафов, списанные со счетов плательщиков страховых взносов в банках, но не перечисленные в бюджеты государственных внебюджетных фондов, признаются безнадежными к взысканию и списываются в соответствии с ч. 1 этой статьи в случае, если на день принятия решения о признании соответствующих сумм безнадежными к взысканию и об их списании указанные банки ликвидированы(см. указанную статью и комментарий к ней).
7-9. В положениях ч. 7-9 комментируемой статьи в точной (но не во всем, см. ниже) аналогии с положениями п. 4 и 4.1 ст. 60 части первой НК РФ (в ред. Федерального закона от 27 июля 2006 г. N 137-ФЗ) говорится об ответственности банков за неисполнение или ненадлежащее исполнение предусмотренных комментируемой статьей обязанностей.
Прежде всего, в ч. 7 комментируемой статьи указано, что за неисполнение или ненадлежащее исполнение предусмотренных данной статьей обязанностей банки несут ответственность, установленную комментируемым Законом. Речь идет об ответственности, установленной соответствующими статьями данного Закона: статьей 49 - за несообщение банком сведений о счете плательщика страховых взносов; статьей 50 - за нарушение банком срока исполнения поручения о перечислении страховых взносов, пеней и штрафов; статьей 51 - за неисполнение банком поручения органа контроля за уплатой страховых взносов о перечислении страховых взносов, пеней и штрафов (см. указанные статьи и комментарии к ним).
Согласно ч. 8 комментируемой статьи применение мер ответственности не освобождает банк от обязанности перечислить в бюджет государственного внебюджетного фонда сумму страховых взносов (соответственно, речь идет об ответственности, установленной ст. 50 и 51 комментируемого Закона). Как установлено при этом, в случае неисполнения банком указанной обязанности в установленный срок к этому банку применяются меры по взысканию неперечисленных сумм страховых взносов за счет денежных средств и иного имущества банка в порядке, аналогичном порядку, предусмотренному ст. 19 и 20 комментируемого Закона для взыскания недоимки по страховым взносам с плательщика страховых взносов (статья 19 определяет порядок бесспорного взыскания недоимки по страховым взносам за счет денежных средств, находящихся на счетах плательщика страховых взносов - организации или индивидуального предпринимателя в банках, а статья 20 - за счет иного имущества плательщика страховых взносов - организации или индивидуального предпринимателя; см. указанные статьи и комментарии к ним).
В ч. 9 комментируемой статьи установлено, что неоднократное в течение одного календарного года нарушение банком обязанностей, предусмотренных данной статьей, является основанием для обращения органа контроля за уплатой страховых взносов в Банк России о рассмотрении вопроса о применении в отношении банка соответствующих мер, предусмотренных Федеральным законом "О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)". Данная норма несколько отличается от п. 4.1 ст. 60 НК РФ (в ред. Федерального закона от 27 июля 2006 г. N 137-ФЗ), в котором говорится о праве налогового органа обратиться в подобном случае в Банк России с ходатайством об аннулировании лицензии на осуществление банковской деятельности. При этом часть 9 комментируемой статьи представляется более согласующейся с банковским законодательством.
В соответствии с ч. 1 ст. 74 Федерального закона "О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)" в случаях нарушения кредитной организацией федеральных законов, издаваемых в соответствии с ними нормативных актов и предписаний Банка России, непредставления информации, представления неполной или недостоверной информации Банк России имеет право требовать от кредитной организации устранения выявленных нарушений, взыскивать штраф в размере до 0,1% минимального размера уставного капитала либо ограничивать проведение кредитной организацией отдельных операций на срок до шести месяцев.
В ч. 2 указанной статьи (в ред. Федерального закона от 13 октября 2008 г. N 174-ФЗ*(172)) предусмотрено, что в случае неисполнения в установленный Банком России срок предписаний Банка России об устранении нарушений, выявленных в деятельности кредитной организации, а также в случае, если эти нарушения или совершаемые кредитной организацией банковские операции или сделки создали реальную угрозу интересам ее кредиторов (вкладчиков), Банк России вправе:
1) взыскать с кредитной организации штраф в размере до 1% размера оплаченного уставного капитала, но не более 1% минимального размера уставного капитала;
2) потребовать от кредитной организации:
осуществления мероприятий по финансовому оздоровлению кредитной организации, в том числе изменения структуры ее активов;
замены руководителей кредитной организации, перечень должностей которых указан в статье 60 настоящего Федерального закона;
осуществления реорганизации кредитной организации;
3) изменить на срок до шести месяцев установленные для кредитной организации обязательные нормативы;
4) ввести запрет на осуществление кредитной организацией отдельных банковских операций, предусмотренных выданной ей лицензией на осуществление банковских операций, на срок до одного года, а также на открытие ею филиалов на срок до одного года;
5) назначить временную администрацию по управлению кредитной организацией на срок до шести месяцев. Порядок назначения и деятельности временной администрации устанавливается федеральными законами и издаваемыми в соответствии с ними нормативными актами Банка России;
6) ввести запрет на осуществление реорганизации кредитной организации, если в результате ее проведения возникнут основания для применения мер по предупреждению банкротства кредитной организации, предусмотренные Федеральным законом "О несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций";
7) предложить учредителям (участникам) кредитной организации, которые самостоятельно или в силу существующего между ними соглашения, либо участия в капитале друг друга, либо иных способов прямого или косвенного взаимодействия имеют возможность оказывать влияние на решения, принимаемые органами управления кредитной организации, предпринять действия, направленные на увеличение собственных средств (капитала) кредитной организации до размера, обеспечивающего соблюдение ею обязательных нормативов;
Согласно ч. 3 ст. 74 Федерального закона "О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)" Банк России вправе отозвать у кредитной организации лицензию на осуществление банковских операций по основаниям, предусмотренным Федеральным законом "О банках и банковской деятельности". Там же предусмотрено, что порядок отзыва лицензии на осуществление банковских операций устанавливается нормативными актами Банка России.
10. В развитие правила ч. 3 комментируемой статьи о том, что банком не взимается плата за обслуживание при исполнении поручения плательщика страховых взносов или поручения органа контроля за уплатой страховых взносов, в ч. 10 данной статьи установлено, что банками не взимается плата и за обслуживание при исполнении поручений по возврату плательщикам страховых взносов сумм излишне уплаченных (взысканных) страховых взносов, пеней и штрафов. Аналогичное правило содержится в п. 7 ст. 60 части первой НК РФ (в ред. Федерального закона от 27 июля 2006 г. N 137-ФЗ) в отношении исполнения банками поручений по возврату налогоплательщикам, налоговым агентам и плательщикам сборов сумм излишне уплаченных (взысканных) налогов, сборов, пеней и штрафов.
